30 ноября 2017 года в Украине сделана первая попытка официально
определиться со статусом криптовалют (пиринговых платежных
систем), набирающих бешенную популярность в мире. Эта попытка
выразилась в публикации совместного заявления отечественных
финансовых регуляторов «О статусе криптовалют в Украине».
Основной смысл
заявления сводится к нескольким постулатам. Во-первых,
криптовалюты — это настолько «странное явление», что их
урегулирование оказалось крайне сложной задачей. Во-вторых,
операции с криптовалютами несут в себе очень серьезные риски.
Ну а главный посыл от украинских регуляторов звучит так:
«Пользоваться криптовалютами мы не запрещаем, но при этом
продолжаем думать, что делать дальше со всем этим безобразием».
Текст заявления (с некоторыми сокращениями):
Мы, Национальный Банк Украины, Национальная комиссия по
ценным бумагам и фондовому рынку и Национальная комиссия,
осуществляющая регулирование в сфере рынков финансовых услуг,
убеждены, что сложная правовая природа криптовалют не позволяет
признать их ни денежными средствами, ни валютой или платежным
средством другой страны, ни валютной ценностью, ни электронными
деньгами, ни ценными бумагами, ни денежным суррогатом.
Вместе с тем мы, финансовые регуляторы Украины, продолжаем
работу над вопросом определения правового статуса криптовалют и
законодательного урегулирования операций с ними, принимая во
внимание позицию регуляторов других стран и последние тенденции
в развитии соответствующих технологий. Целью такого
урегулирования должна стать защита прав потребителей,
противодействие отмыванию средств и другим противоправным
деяниям, идентификация субъектов финансовых операций
(финансовый мониторинг), разработка механизмов декларирования и
налогообложения полученных доходов и т.п.
1. Правовой статус криптовалют в мире
На сегодняшний день среди финансовых регуляторов зарубежных
стран, в том числе стран Европейского Союза, нет единого
подхода к определению правового статуса криптовалют и
регулирования операций с ними.
Сегодня в мире насчитывается около тысячи видов криптовалют
(их количество постоянно меняется), среди которых наибольшее
распространение получили Bitcoin, BitcoinСash, Ethereum и
Litecoin. Рост их популярности происходит на фоне отсутствия
единого понятия «криптовалюта» (Cryptocurrency). Оно
варьируется от отождествления с такими понятиями как «товар»,
«платежное средство» и «расчетная единица» к понятиям
«нематериальный цифровой актив», «инвестиционный актив»,
«финансовый актив», «отдельный вид ценных бумаг» и др.
Иногда криптовалюту называют также «виртуальной валютой»
(Virtual Currency) или «цифровой валютой» (Digital Currency). В
частности, согласно докладу FATF «Виртуальные валюты» от 2014
года, криптовалюты являются одним из видов «децентрализованных
виртуальных валют». Однако мы считаем, что применение к
криптовалютам правового режима валюты исключительно через их
общепринятое название является ошибочным и порождает ряд
правовых коллизий.
2. Правовой статус криптовалют в
Украине
Согласно действующему украинскому законодательству
(Гражданского Кодекса Украины, Закона «О Национальном Банке
Украины», Закона «О платежных системах и переводе средств в
Украине», Закона «Об информации», Декрета КМУ «О системе
валютного регулирования и валютного контроля» и др.), понятие
«криптовалюта» и регулирование операций с ней не подпадают под
режим регулирования:
обращения денежных средств — поскольку
криптовалюта не существует в форме банкнот, монет, записей на
счетах в банках, то она не может быть признана деньгами
(денежными средствами или денежными знаками) в трактовке
украинского законодательства;
валютного законодательства — поскольку
криптовалюта не имеет привязки к денежной единице ни одного
из государств, то она не может быть признана валютой или
законным платежным средством иностранного государства, и не
является валютной ценностью;
обращения электронных денег и использования
платежных средств — поскольку криптовалюта не
выпускается банком и не является денежным обязательством
определенного лица, она не может быть признана электронными
деньгами;
гражданских правоотношений по регулированию
деятельности с ценными бумагами — у криптовалют
отсутствуют признаки документа и эмитента, а именно: нет
установленной формы документа с соответствующими реквизитами,
удостоверяющими денежное или другое имущественное право; нет
определения взаимоотношений эмитента ценной бумаги (лица,
выдавшего ценную бумагу) и лица, имеющего право на ценную
бумагу; не предусмотрено выполнения обязательств по ценной
бумаге, а также возможности передачи прав на ценную бумагу и
прав по ценной бумаге другим лицам; следовательно,
криптовалюта не может быть признана ценной бумагой.
Кроме того, в криптовалютах отсутствуют признаки документа
в виде денежных знаков, отсутствует эмитент, а также цель
изготовления. То есть криптовалюта не может быть признана и
денежным суррогатом (согласно его определению в ЗУ «О
Национальном Банке Украины»).
Таким образом, несмотря на существование в мире
многочисленных практик использования криптовалют в качестве
меры стоимости, средства обмена и накопления, их сложная
правовая природа не позволяет отождествить их с любым из
смежных понятий (денежные средства, валюта, валютная ценность,
законное платежное средство, электронные деньги, ценные бумаги,
денежный суррогат и т.д.).
3. Риски операций с криптовалютами
Любая деятельность, связанная с операциями купли, продажи,
обмена и конвертации криптовалют, несет в себе большое
количество рисков, которые физические и юридические лица должны
принимать во внимание, прежде чем осуществлять операции с
криптовалютами.
К основным таким рискам относятся:
возможность потери средств из-за кражи, например, в
результате кибератак на платформы обмена криптовалют или
инфраструктуру их использования;
отсутствие гарантий возврата инвестированных средств в
криптовалюты; сбережения в криптовалютах не гарантируются
Фондом гарантирования вкладов физических лиц, поскольку такие
сбережения не считаются банковским депозитами;
возможность мошенничества — сбережения в криптовалютах
могут быть использованы для построения финансовых пирамид,
которые в связи с описанными выше рисками могут в достаточно
короткий срок привести к потере инвесторами своих денег; в
случае подобной ситуации со средствами в национальной или
иностранной валюте, единственной доступной формой правовой
защиты может быть уголовное производство — но из-за
неопределенного статуса криптовалют украинские
государственные учреждения не имеют правовых оснований для
оказания такой защиты инвесторам и пользователям
криптовалют;
сложность использования обычных методов оценки рыночной
стоимости криптовалют;
значительные ценовые колебания криптовалют и смежные с
этим риски — спекулятивность и неурегулированность уровней
комиссионных вознаграждений за осуществление операций в
криптовалютах;
отсутствие развитой инфраструктуры — криптовалюты пока не
являются общепринятыми в торгово-сервисных сетях; они не
признаны законным средством платежа и не являются валютой —
это означает, что предприятия и учреждения не имеют
юридического обязательства принимать криптовалюты в качестве
оплаты за свои товары и услуги.
Итак, предупреждаем — вероятность потери средств при
осуществлении операций с криптовалютами является чрезвычайно
высокой. Все, кто планирует вкладывать собственные денежные
средства в криптовалюты, должны осознавать, что осуществляют
такие операции на свой собственный страх и риск.
Еще по теме